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游走在法律边缘的股权众筹

本文共1567字,预计阅读时间31

“大众创业、万众创新”吹皱的不仅是创业这一池春水,为创业提供资金支持的各种金融创新模式也火爆起来,其中尤以股权众筹为甚,在国务院常务会议上,李克强总理也曾提出“开展股权众筹融资试点”。然而待高温退下,股权众筹的高风险性、与法律高压线的若即若离,以及其与P2P金融的互为表里,都让人疑问:对于普通投资者来说,股权众筹是一个好的投资项目吗?

罪名:关于非法吸收公众存款罪与集资诈骗罪

游走在法律边缘的股权众筹随时可能触犯法律高压线,一旦无法兑付就可能被定罪。除了非法发行股票罪,股权众筹最可能面临的罪名是非法吸收公众存款罪或集资诈骗罪,二者之间如何定罪在于是否有占有募集资金的主观故意。如果募集的款项用于投资项目,一般按照非法吸收公众存款罪来处理;如果募集的款项用于个人消费或隐匿,则可能构成集资诈骗罪。

股权众筹易压到法律红线

2015年7月18日,中国人民银行、中国银监会、中国证监会等十部委联合发布的《关于促进互联网金融健康发展的指导意见》,确立了股权众筹的基本特点为大众、公开、小额,明确提出了在符合现有法律法规的前提下建立股权众筹试点,并将股权众筹划归证监会监管。

由于我国金融监管相关法律规定较为严格,股权众筹一不小心就会压到法律红线,“我国公司法对股权众筹的人数有着明确的限制,有限责任公司不能超过50人,股份有限公司不能超过200人。但是现在的股权众筹平台运作规范性差,往往超过该限制。”北京市盈科(深圳)律师事务所律师朱斌说,甚至有很多众筹平台,拿了一些所谓新三板公司的“原始股”进行拆标,拆成几十、几百份进行销售,这都是违反我国现有金融、公司管理规范的行为,游走在非法吸收公众存款罪的犯罪构成要件之中,一旦违约就有可能定罪。

现实中股权众筹往往会通过各种方法规避50人/200人的上限,其中最常见的一种就是股权代持,“甚至可以说绝大多数股权众筹都是通过代持的方式进行,再辅以其他方式来规避法律风险。”朱斌说,事实上,我国直到近些年才在司法实践中支持代持协议,但是公司股权投资以工商部门的登记为准,没有登记是没有公示效力的,对于只是持有代持协议、未在工商部门登记的投资者来说,这意味着股份转让与退出都难以进行。

此外,为规避监管风险,投资者成为有限合伙企业的有限合伙人,并通过有限合伙企业持有股权众筹企业的众筹股权的方式也很常见。

贴士:警惕“保底”让投资成名股实债

共担风险是股权投资的应有之意,比如买股票,上市公司不可能保底回购,第三方也不可能保证炒股稳赚不赔。在股权众筹中,若融资方直接承诺保底回购,就可能构成名股实债——在司法实践中,一旦有明确的兜底协议,法院往往会认定这不再是股权性质的投资,而是债券形式的投资。因此,一旦股权价值大规模增值,融资方很可能翻脸不认,只向投资者返还当时投资的金额加利息,而不是股权增值后的价值或分红。

律师:不建议没有审核能力的个人投资者介入

对投资者来说,通过股权众筹获得的股权与购买上市公司股票获得的股权乍看并无区别,但从风险程度来看,股票的发行和管理有一套相当成熟的制度约束,因此相较股权众筹风险性比较低;而从目标公司来看,股票的发行主体一般是市场上规模和发展程度已经相当高的公司,股权众筹主体一般是创业型公司或项目,往往处于初创期或发展期。如何进行投资,投资者需要进行慎重判断。

朱斌律师对投资者的建议则基于目前国内股权众筹平台无资质的强制性要求,也没有相关规范性文件的现实,“前段时间很多P2P平台跑路、出事,大家都知道规避,但实际上,股权众筹平台和P2P平台有很大交集。”

因此,朱斌认为,目前对于平台信息的准确性、股权众筹公司的交易结构等都亟需更加合规的审核,在此之前,并不建议没有审核能力的个人投资者介入股权众筹投资。


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