谢尔曼斯特灵律师事务所：境外私募股权基金的设立及合规

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2018年5月11日，在清华大学五道口金融学院与中华股权投资协会主办的“第四届清华大学投资者训练营”活动上，谢尔曼斯特灵律师事务所律师赵培和Iris Priddy，为学员们进行了“境外私募股权基金的设立及合规”的相关解读。以下摘录其演讲中的精彩内容：

Iris Priddy：

基金结构方面，有两个主要的注意事项。

第一是税务，这应该是最主要的。在设计结构的时候，一定要跟税务师讨论结构问题，如果团队在大陆或者香港的话，还要有一个顾问公司，要先考虑如何设立才能使你免税、或者交的税是最少的。

第二是要想一下进来的投资者的偏好和要求。一般境外的投资者有免税投资者进来，他们税的要求和投资的要求都有可能不一样。有一些因为税务的原因需要自己独设一个基金，这个基金直接投到你的基金里，再投其他的投资，或者因为税务的关系，会设一个平行基金，跟你的主体基金一起做投资。

有一些投资者有投资的要求，比如军火、烟草不能投，比如对一些国家有投资标准，如果这些标准比较少的话，可能你在主要基金里面就可以解决这个问题，如果要求多的话，它可能会要求自己的基金和自己的合伙跟你的基金一起投，这也会影响你总体的基金结构。

基金本身一般有两种，一种是公司的形式，或者有限合伙的形式。我们一般推荐用有限合伙形式，第一是有限合伙人交税，基金本身没有税务，如果是公司层的话会有公司税，而投资者本身也有税。第二，有限合伙操作比较容易一些，因为很多投资人有不一样的要求，你在文件里面直接写进去就可以了，直接按要求操作就可以。

赵培：

PPM（私募备忘录）是募资过程当中一个很重要的问题，要进行投资目标介绍、管理团队介绍、团队过往业绩、进行中的交易、收费结构介绍。

风险因素：投资领域和竞争领域的情况都要进行一一披露，还包括利益冲突披露、组织文件核心条款、法律和税收考虑因素披露利益冲突披露、组织文件核心条款、法律和税收考虑因素披露。

投资期和承诺期：比如美元基金的期限是八年，那投资期有可能会安排到四年，也就是说投资团队需要在这四年的时间当中，不能说把你承诺的全部呈现，但是至少70%到80%在这个过程当中要投资下去。

期限：投资期过后，主要是项目的退出期，投完了这些项目，可能陆陆续续的就要上市，或者卖出，尽快把投资的资本回收回来，可能需要三到四年的时候，八到十年是美元市场上常见的期限。具体的时间要看跟投资人之间的要求，以及整个项目的进程和退出的整体把控去决定。

普通合伙人出资承诺：这是一种利益的捆绑，也是JP对投资基金信心的表现，所以JP一般承诺出资额大概在1%到5%之间，这是市场上比较常见的。

最低有限合伙人出资承诺：这不是法律规定的要求，比较常见的有100到500万美元都有，主要是JP在募资过程当中希望通过这种方式限定有限合伙人的数量，他们希望每个投资人金额定的高一点，人数少一点，这要根据整个基金的情况和投资人的情况去决定的。

管理费：一般来说管理费是根据年化来收取的，一般都是提前支付，投资团队要用管理费支付房租和人员工资，如果每年年底支付的话，对于投资团队来说资金上会比较紧张，大家都希望首次交割之后，第一年的管理费就到位了，这样团队就可以运转起来，所以通常都是提前支付的。

收益分成：对于收益分成，我们会对基金做一个整体的分配，另外一种根据每个项目进行分配，区别和好处就是在于，如果按项目来分配的话，基金管理团队会更早的实现利益的分配。

回拨机制：如果最后到基金算总帐的时候，发现有限合伙人的收益可以拿到，或者JP的20%拿到了，在这两种情况下，对超额的收益要有回拨，如果超额收益已经分完了，团队都拿到了，要回拨的话可能有一定的难度，或者需要一定的过程。

共同投资权利：共同投资是说在我们投资的过程当中，有的时候会有一些共同投资的安排，举例来说，可能会约定投资限制。但是有的时候我们JP就会发现有一个很好的投资机会，如果要拿下这个投资机会的话，可能会超过投资限制，在这种情况下，比如超出投资限制的部分，可能做一个跟基金共同投资的约定，我们在整个基金平行层面上可以让基金有限合伙人、也可以让第三方投资人加入投资实体当中，跟基金平行投资。

借款和担保：如果投资团队要求的话，可以留一个灵活性，主要的目的就是有时候我们会发现一个下游的项目，项目的投资计划时间非常紧，这个项目可能从决定到打钱进去就是五天时间，但是有时候我可能需要更长的时间走内部程序。在这种情况下为了满足下游投资的需要，LP可能会给JP一个权利，可以向第三方借款，比如向银行做短期借款，五天之内借到五千万用于下游项目的投资，如果十天、或者十五天以后钱到位之后，就可以还贷款，这主要是给普通合伙人做下游投资的灵活安排。

保密处理：如果投资人不希望自己的投资行为被外界知道，也可以提出需要保密。

顾问委员会席位：有一些强势的LP会说要有这个席位，需要在这个事情上有一票决定权、有话语权。

关联方转让：LP加入到基金的时候可能会考虑内部重组架构的需求，如果将来需要转让份额的话，它就会要求一些优待。如果有限合伙人如果没有JP的同意，是不能转让LP的份额，这种情况下对于LP去设立整个的架构、包括内部做一些设计，会更有利和更方便。

职能人员：在美元基金募集过程当中，最常见的成员就是律师，一般我们会建议两家律师事务所，一家是代表JP和LP设立美元基金、代表JP和LP去谈判、撰写所有的文件，这是在基金设立过程当中则重要的职责。

税务师也是一个很重要的角色，它对基金税务方面的优化、在未来如何给合伙人提建议、如何做可以达到合理的税务优化的目的，他们的作用是很重要的。

行政管理人员：尤其是你管理的投资人很多，所以行政管理人的角色很重要，可以帮助整个基金管理团队减少很多的负担，因为管理所有投资人的帐目、管理基金的帐户、算整个收益分配，这些都是很重要的管理工作。行政管理人员其实就是很专业化的，基金运营过程当中会扮演很重要的角色。